2019年2月25日，安徽省樅陽縣市場監(jiān)管稽查大隊執(zhí)法人員對××大藥房進行日常監(jiān)督檢查時發(fā)現(xiàn)，該藥房保健食品專柜內(nèi)有5盒由江西××實業(yè)股份有限公司生產(chǎn)的奇宇牌鈣咀嚼片，產(chǎn)品標(biāo)簽上標(biāo)有“抗腿抽筋”等字樣。執(zhí)法人員經(jīng)報批后，以當(dāng)事人涉嫌經(jīng)營標(biāo)簽、說明書不符合規(guī)定的食品為由予以扣押。經(jīng)查，該藥房于2018年10月和12月分兩批次，以10元/盒共購進10盒，以38元/盒銷售了5盒，貨值金額計100元，違法所得計140元。

樅陽縣市場監(jiān)管稽查大隊認為，奇宇牌鈣咀嚼片標(biāo)簽上標(biāo)注的“抗腿抽筋?”字樣，暗示了藥理用途和疾病治療作用，容易誤導(dǎo)消費者，甚至?xí)O誤疾病治療，加重病情。該大隊依據(jù)《食品安全法》《安徽省食品藥品行政處罰裁量適用規(guī)則》有關(guān)要求，對涉案大藥房處以沒收違法保健食品5盒、沒收違法所得140元、罰款2000元的行政處罰。

案件爭議

在案件辦理過程中，該藥房提出陳述申辯，聲稱所售保健食品生產(chǎn)企業(yè)已向國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局申請注冊了“抗腿抽筋”文字商標(biāo)，且拿到了《商標(biāo)受理通知書》，“抗腿抽筋”是未注冊商標(biāo)，并非暗示疾病治療作用，認為其行為不構(gòu)成違法，要求免于處罰。

該局認為，該藥房在陳述申辯時，試圖以《商標(biāo)受理通知書》為幌子，掩蓋違法行為，要求免于處罰理由不成立。原因有三。

第一，商標(biāo)受理不等于注冊商標(biāo)。《商標(biāo)受理通知書》只是商標(biāo)申請的第一個通知性文件，能否最終獲批，由主管部門依據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，進行是否涉及傍名牌、惡意搶注、近似商標(biāo)、帶有欺騙性、容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點產(chǎn)生誤認等問題進行實質(zhì)審查，再進行初審公告后才能決定。因此，《商標(biāo)受理通知書》在我國不具有任何法律意義，不具備任何法律保護力。

第二，“抗腿抽筋”不得作為商標(biāo)注冊?！渡虡?biāo)法》第八條、第九條規(guī)定，任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊；申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。“抗腿抽筋”4個字沒有顯著特征，只是一種描述性語言，且含有表示產(chǎn)品功能用途的意思，明顯違法了《商標(biāo)法》第十一條第一項第二款“僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的”不得作為商標(biāo)注冊的規(guī)定。此外，市場監(jiān)管總局根據(jù)《食品安全法》及《保健食品注冊與備案管理辦法》等規(guī)定制定的《保健食品命名指南（2019年版）》明確規(guī)定，保健食品“商標(biāo)名、通用名不得含有明示或者暗示疾病預(yù)防、治療功能的詞語……”由此可以判斷，國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局在實質(zhì)審查時，駁回該商標(biāo)申請的概率較大。

第三，該產(chǎn)品商標(biāo)使用混亂。該保健品已經(jīng)標(biāo)注了注冊商標(biāo)“諾必佳?”，又標(biāo)注了“抗腿抽筋?”未注冊商標(biāo)字樣，同一商品，既標(biāo)注注冊商標(biāo)，又標(biāo)注未注冊商標(biāo)，違反了《保健食品命名指南（2019年版）》中“一個產(chǎn)品只允許使用一個商標(biāo)名”的規(guī)定，商標(biāo)使用混亂，混淆視覺，誤導(dǎo)消費者。

案件啟示

整治食品、保健食品標(biāo)簽標(biāo)識等違法行為，是近年來各級市場監(jiān)管部門的重點工作之一。從近年來各地查處的保健食品案件來看，保健食品欺詐及虛假宣傳等違法行為越來越隱蔽，難以發(fā)現(xiàn)和查處。為有效打擊遏制這一違法行為，市場監(jiān)管部門應(yīng)加大宣傳力度。一方面，通過多渠道、多種方式向廣大經(jīng)營者宣傳保健食品相關(guān)規(guī)定，提醒并督導(dǎo)其守法經(jīng)營，另一方面，采取發(fā)放宣傳單、進社區(qū)宣講等方式，提醒消費者購買保健食品的注意事項，提升辨別能力和防范意識。同時，執(zhí)法人員要精通法規(guī)。食品、保健食品欺詐及虛假宣傳行為不僅涉及《食品安全法》相關(guān)規(guī)定，還會涉及《商標(biāo)法》《保健食品注冊與備案管理辦法》《保健食品命名指南（2019年版）》等，只有精通相應(yīng)的法規(guī)和制度，并融會貫通，才能在琳瑯滿目的保健食品專區(qū)專柜中發(fā)現(xiàn)違法行為，從而進行精準(zhǔn)打擊，保護消費者合法權(quán)益，維護公平誠信的市場秩序。